曹珊：《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同·使用指南》
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看大家好，總包之聲的朋友們你們好，我是曹珊律師。
作為 2020 版《工程總承包合同示范文本使用指南》一書的主編，今天想跟大家一起來分享一下工程總承包這個(gè)話題。
那么我主要是就示范文本的出臺(tái)背景以及核心的亮點(diǎn)給大家進(jìn)行一個(gè)介紹。
我是想從這個(gè)幾個(gè)方面，因?yàn)楣こ炭偝邪痉段谋舅菑奈覀兊墓こ炭偝邪芾磙k法從 20119 年的年底出臺(tái)，然后到這個(gè) 2020 年的年底，我們的示范文本一并出臺(tái)。
那么在這個(gè)過程中，包括我們的工程總承包的這個(gè)管理規(guī)范，他的這個(gè)出臺(tái)以及關(guān)于工程總承包的計(jì)價(jià)計(jì)量規(guī)范當(dāng)然他還在征求意見稿階段，還沒有這個(gè)正式的頒布，總之圍繞著工程總承包的這個(gè)模式，那么國內(nèi)已經(jīng)頒布了很多的東西那些文件文本，那么今天我們主要是討論它的這個(gè)示范文本。
其實(shí)示范文本在我們的之前 2011 版就有，但是經(jīng)過這個(gè)十年的使用，那么我們還是有非常多的變化，那么應(yīng)該要進(jìn)行修訂。
所以今天給大家主要是分享的是文本的修訂情況。 那么我們想從 3 點(diǎn)一個(gè)是說總承包咱們整個(gè)的這個(gè)模式，在我們國內(nèi)它的一個(gè)發(fā)展的情況。還有咱們工程總是把示范文本的核心亮點(diǎn)以及對(duì)我們這個(gè)示范文本這本書就使用指南這本書，我們給大家做一個(gè)簡來介紹。
那先來看一下，我們說中央和地方大力推進(jìn)工程總承包這個(gè)發(fā)展的這樣一個(gè)情形。那么我們就要關(guān)心我們的政策這樣的一個(gè)演進(jìn)。那談?wù)哐葸M(jìn)，其實(shí)這一輪的工程總承包我們談起來是說 2014 年開始推的，但是不意味著我們國內(nèi)工程總承包，是從 2014 年才開始。
其實(shí)我們的武漢長江大橋，它就是個(gè)工程總承包，由大橋局既設(shè)計(jì)又施工的，而他是在1952年，所以我們應(yīng)該說工程總承包在我們國內(nèi)已經(jīng)推行了很長時(shí)間，但是說大面積的推進(jìn)在 03 年 04 年的時(shí)候也推過，那個(gè)時(shí)候叫試點(diǎn)。而且是以這個(gè)設(shè)計(jì)院來牽頭的，所以我們?cè)?jīng)還頒發(fā)過工程總承包的資質(zhì)證書，那當(dāng)然這個(gè)資質(zhì)現(xiàn)在也已經(jīng)都是這個(gè)失效了，廢棄了，我們今后也不會(huì)有關(guān)于工程總承包的這樣的一個(gè)資質(zhì)了。
但是真正推進(jìn)可能是在 2014 年，也就是我們的住建部印發(fā)了一個(gè)《關(guān)于推進(jìn)建設(shè)業(yè)發(fā)展和改革的若干意見》，這是我們所說的 92 號(hào)文，要求大力加大工程總承包的推行力度。 這是我們?cè)谶@個(gè)的時(shí)候提出，也可能跟我們的這個(gè) PPP推進(jìn)的這個(gè)，推進(jìn)的時(shí)間差不多。
當(dāng)時(shí)應(yīng)該我們說推 PPP 還是推行工程總承包，主要是因?yàn)槲覀冇泻芏嗟捻?xiàng)目，你說既然社會(huì)資本方你承擔(dān)了投資、建設(shè)、運(yùn)營、維護(hù)等等，你所有的這些風(fēng)險(xiǎn)你都承擔(dān)了，那就相當(dāng)于其實(shí)在建設(shè)期設(shè)計(jì)、采購、施工這樣的一些風(fēng)險(xiǎn)，那應(yīng)該是由社會(huì)資本方擔(dān)。但如果說這個(gè)社會(huì)資本方又恰好是我們說的工程總承包商的話，那么他一定要將這樣的一些風(fēng)險(xiǎn)要承擔(dān)掉。
所以從基于這樣的一個(gè)原因，我覺得這兩個(gè)部委其實(shí)在推這個(gè)工程 PPP 的同時(shí)，推工程總承包我覺得是很契合的一個(gè)做法。
但是我們也能看到可能 PPP 的步伐走得比較快，那我們這個(gè)工程總承包的步伐走得沒那么快，是因?yàn)槲覀円獓@著這個(gè)模式，我們要做更多的東西，所以也是我們可以看到 14 年推出來以后，到 16 年，住建部又提了這個(gè)《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)工程總承包發(fā)展的若干意見》。
后來到 2017 年的 2 月，他就上升到國務(wù)院的一個(gè)文件了，我們所說的 19 號(hào)了，《關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展》這樣一個(gè)意見。
怎么能夠持續(xù)健康發(fā)展呢？
我們有 10 萬張以上的這個(gè)牌照，然后我們的業(yè)務(wù)沒有那么多了，大家競爭特別激烈的情況下，還要使得建筑業(yè)能夠持續(xù)健康發(fā)展，其實(shí)就是要培育一批能夠做工程總承包的企業(yè)，讓他能夠走出去能夠適應(yīng)國際的這個(gè)市場，你不要在國內(nèi)蛋糕光在這搶了，你也可以走出去搶點(diǎn)別的市場。
所以基于這樣的一個(gè)情景，也就是轉(zhuǎn)型升級(jí)從這樣的一個(gè)定位和角度上去講的。所以這個(gè)國務(wù)院提出了這樣的一個(gè)情形，而且說叫加快推進(jìn)工程總承包。而且還明確到了鼓勵(lì)和提倡政府投資項(xiàng)目，你最好是用這個(gè)工程總承包這個(gè)模式。
因?yàn)榧热皇桥嘤?，那你不能?qiáng)迫民營企業(yè)的項(xiàng)目，你要有你必須得用什么樣一個(gè)模式發(fā)包，這個(gè)不是太合適，所以鼓勵(lì)提倡政府投資項(xiàng)目。
所以這一輪咱們可能看到的很多的情況是很多的項(xiàng)目的這個(gè)形式，可能就這種投資項(xiàng)目更多一些做工程總承包的。
同時(shí)我們也知道我們的發(fā)包人也沒有完全學(xué)會(huì)，我們的發(fā)包人也在培育的階段，所以也同時(shí)還推進(jìn)了全過程咨詢，也就是說大家都可以去尋求外援，發(fā)包人可以去尋求一個(gè)全過程咨詢的服務(wù)。 其實(shí)承包人也可以，發(fā)包人也可以，所以他是在這個(gè)文件里邊同時(shí)在推進(jìn)這兩種情形的。
那么到了 2017 年 4 月份，住建部他的十三五規(guī)劃，明確說要發(fā)展行業(yè)的工程總包管理能力，培育一批具有先進(jìn)的管理技術(shù)和國際競爭力的總承包企業(yè)。所以我們要了解這一輪的工程總承包推進(jìn)，他的目的背景和目的就是在做這件事情，說要培育一批這樣的企業(yè)。
所以如果我們的文本或者我們的管理辦法以及我們工程總承包的這個(gè)示范文本，那哪些條款跟國際上通行的菲迪克文本不一致的地方的時(shí)候，你不要有什么驚訝，對(duì)吧？
還有一些我們根據(jù)國內(nèi)的工程實(shí)踐，我們修正的一些條款，也沒有必要去驚訝，因?yàn)槲覀冊(cè)谂嘤倪^程，我們得符合現(xiàn)狀，我們不能一下子就直接跟國際接軌，那直接咱們用菲迪克文本就算了對(duì)吧。
那么既然是在這樣的一個(gè)階段，所以我們彼此不管是發(fā)包人還是承包人，我們彼此都要一個(gè)，有個(gè)相互的諒解和學(xué)習(xí)的一個(gè)過程。
也這是我們?cè)谡f17年的時(shí)候，這個(gè)住建部發(fā)了這樣一個(gè)文，那么在這之后我們就可以看到 17 年又陸陸續(xù)續(xù)開始發(fā)了我們的工程總承包的管理規(guī)范啊，然后陸續(xù)開始發(fā)我們的工程總之包的這個(gè)管理辦法。
當(dāng)然這個(gè)管理辦法，它是房建和市政設(shè)施政基礎(chǔ)設(shè)施的。
我們國內(nèi)關(guān)于工程總承包的管理辦法，目前看那應(yīng)該有三個(gè)：一個(gè)是這個(gè)公路工程的，一個(gè)是鐵路工程的，然后最后發(fā)的就是咱們現(xiàn)在說的關(guān)于這個(gè)房建和市政基礎(chǔ)設(shè)施的這個(gè)工程總承包管理辦法。
那么我們，有了管理規(guī)范， 17 年其實(shí)也出了計(jì)價(jià)計(jì)量的這個(gè)規(guī)范，當(dāng)然他是征求意見稿，然后我們的合同示范文本從把 2011 版的這個(gè)版本進(jìn)行了修訂。在去年的年底，2020 版的工程總承包合同示范文本出臺(tái)了。所以這是我們一個(gè)中央政策，就是中央部委的這個(gè)政策的演進(jìn)的這樣過程。
那么這個(gè)我們工程總承包的管理辦法出臺(tái)以后，我們各地方的省住建廳也都在出了相關(guān)的一些文件，配套出了工程總承包的這個(gè)管理的辦法，有的是原文轉(zhuǎn)發(fā)，有的專門細(xì)化的去制定了自己的一些工程總承包的管理辦法，所以這個(gè)管理的辦法我們也去如果我們做承包項(xiàng)目的時(shí)候，或者我們要去發(fā)包項(xiàng)目的時(shí)候，也請(qǐng)大家要關(guān)心一下你當(dāng)?shù)氐墓こ炭偸前芾淼哪切┻@個(gè)要求。
比如說，四川省說工程總承包項(xiàng)目如果不是特別復(fù)雜，不是這個(gè)跨行政區(qū)域的，你的這個(gè)聯(lián)合體成員不得超過三家，那他就有更細(xì)致的這樣的一些要求了。所以也請(qǐng)大家關(guān)注這樣的一些地方的規(guī)定。
還有我們說當(dāng)我們的這個(gè)各項(xiàng)的政策演進(jìn)這樣一個(gè)程度。同時(shí)我們說國際工程總承包的時(shí)間也在不斷的深化，所以我們的合同的修訂的工作就取代一些新的成果。
那就菲迪克文本，我們本身就是讓你將來培育的這些企業(yè)，將來能夠適應(yīng)國際工程的。
所以我們是在做這個(gè)文本的時(shí)候，首先我們要以這個(gè)國際上通行的這些文本做藍(lán)本的，那也就是我們最主要通行用的是菲迪克的文本。
那么菲迪克的文本從關(guān)于工程上的我們說紅皮書、黃皮書、銀皮書是我們經(jīng)常會(huì)提的。紅皮書是關(guān)于施工合同的，黃皮書是我們所說的這個(gè)設(shè)計(jì)施工就是 DB 模式的，而銀皮書就是經(jīng)常我們說的設(shè)計(jì)采購施工或者交鑰匙的這樣的一些這個(gè)文本。
那這些文本這個(gè)菲迪克它原來是 99 版，我們可能更熟悉的是 99 版，但是在我們制定修訂的過程中的時(shí)候， 菲迪克 2017 版出來了，他也是在不斷的修訂的這樣一個(gè)過程中，他也在借鑒各方的一些先進(jìn)的內(nèi)容。然后出臺(tái)了 2017 版，所以我們也正好在修訂 2011 版的這個(gè)合同示范文本的時(shí)候。
那么我們也用了最先進(jìn)的 2017 版的菲迪克文本，然后跟大家這個(gè)做這樣的一個(gè)修訂。
但是稍微注意一點(diǎn)的事情是要跟大家說一下。 我們 2011 版的這個(gè)版本，它的名稱叫這個(gè)建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文，他沒有去區(qū)分，說像菲迪克分了這個(gè)黃皮書、銀皮書，我們文本里沒有做這樣的一個(gè)區(qū)分，那我們這次修訂以后，名稱上也沒有區(qū)分。但是我們的這個(gè)文本基本上是以菲迪克黃皮書做藍(lán)本的。所以我們這個(gè)文本它的適用更傾向于使用的是 DB 合同模式。
如果我們大家經(jīng)常所說的 EPC 這個(gè)問題，也請(qǐng)大家注意，我們很多人把工程總承包就用 EPC 去替代了老說公認(rèn)總?cè)螏桶桑?EPC 是不是但是 EPC 這個(gè)概念顯然不能完全的去替代工程總承包。所以我們?cè)谑褂梦谋镜臅r(shí)候，咱們的 2020 版的文本更傾向于是一個(gè) DB 版本。是一個(gè) DB 版本。
所以如果你的項(xiàng)目如果真實(shí)的是一個(gè) EPC 的，也就是我們所說的設(shè)計(jì)、采購、施工全過程的這個(gè)承包，并且風(fēng)險(xiǎn)全部是由承包人承擔(dān)，發(fā)包人不怎么承擔(dān)成本，那就意味著你要把風(fēng)險(xiǎn)的對(duì)價(jià)支付給了承包人，然后發(fā)包人做了業(yè)主，沒有工程師，沒有發(fā)包人這個(gè)請(qǐng)的工程師去直在這個(gè)項(xiàng)目里邊做監(jiān)督管理履約管理，也就發(fā)包人沒有什么要去做管理的這樣一個(gè)動(dòng)作的項(xiàng)目話，那你可以用 EPC 否則我們建議是使用 DB 我們說設(shè)計(jì)施工這個(gè)合同并不是說它里面沒有采購，依然是有設(shè)備購置費(fèi)的，依然是設(shè)備購置費(fèi)的。
所以，它只是我們剛才說到的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)體系不一樣，一個(gè)是組織架構(gòu)管理的這個(gè)模式不太一樣，所以并不是真正區(qū)別，那采購上是有一點(diǎn)區(qū)別，但不是最重要的區(qū)別。所以我們是一個(gè) DB 版本，所以我們也是在學(xué)習(xí)這個(gè)國際上的這樣的一個(gè)一些文本這樣的一些變化，他的一些優(yōu)點(diǎn)，那么也借鑒了他的這樣的一些內(nèi)容，進(jìn)入到我們的這次合同的這個(gè)文本里面。
當(dāng)然我們除了借鑒國際上，我們也借鑒國內(nèi)的，也借鑒咱們自己的。因?yàn)槲覀冋f工程總承包的合同除了 2011 版，我們 2012 年的時(shí)候，發(fā)改委九部委他也是有一個(gè)這個(gè)設(shè)計(jì)施工總承包的標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件里面是有合同條件的，所以他的那個(gè)文本里也是有我們相關(guān)要去借鑒的一些內(nèi)容以及在施工的這一部分。
我們說既然它是一個(gè)設(shè)計(jì)施工的工程總承包合同，所以施工這一段我們也借鑒了咱們?cè)瓉?2013 到 2017 版的施工總承包合同示范文本的一些相關(guān)的內(nèi)容。也就是說，菲迪克黃皮書里面在表達(dá)施工這一段的一些內(nèi)容的時(shí)候，他的那些用詞用語，只要跟我們的 2017 版的施工總承包合同文本，它的表達(dá)方式上沒有實(shí)質(zhì)性的這個(gè)變化的時(shí)候，我們使用咱們 2017 版的施工合同的這個(gè)文本，讓大家在使用文本的時(shí)候熟悉熟悉這更習(xí)慣于用它，所以這是我們?cè)诟鞣矫娴倪@樣的一個(gè)借鑒。
當(dāng)不同的這個(gè)情形發(fā)生，當(dāng)我們說國際上有這種新的經(jīng)驗(yàn)，我們國內(nèi)也有一些新的變化，我們的一些商外法的變化，比如說我們談到這個(gè)保障農(nóng)民工工資支付保證條例等等，這樣的一些內(nèi)容變化。
我們的民法典，尤其是我們的合同法進(jìn)入了民法典時(shí)代后，有很多修正的內(nèi)容，包括我們?cè)瓉淼纳婕暗浇ㄔO(shè)工程的那些章節(jié)的時(shí)候也有些變化，所以 2011 版合同文本，它必然是要進(jìn)行修訂的。這是我們今天說到的關(guān)于咱們說工程總承包模式大力發(fā)展的這樣一個(gè)情形。
然后我再跟大家來介紹一下 2020 版工程總承包合同的核心亮點(diǎn)，有七個(gè)方面。
第一個(gè)亮點(diǎn)是在 2011 版的這個(gè)基礎(chǔ)上，廣泛吸收國內(nèi)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。
這一點(diǎn)我們剛才已經(jīng)跟大家做了介紹了。不管是菲迪克的黃皮書，不管是咱們 2012版的發(fā)改為 9 部委的版本，還是咱們施工合同的總之包的示范文本等等。菲迪克因?yàn)槲覀儼阉S皮書作為藍(lán)本了，所以我們也希望這個(gè)我們借鑒菲迪可文本的這個(gè)內(nèi)容，給大家做一個(gè)簡單的介紹，因?yàn)槲覀兪桥嘤磥砜梢詤⑴c國際競爭的企業(yè)。
那么我們文本的起草使用，其實(shí)將來大家使用習(xí)慣以后，你就會(huì)發(fā)現(xiàn)我們跟菲迪克文本的差距已經(jīng)很小了，我們大部分的這個(gè)進(jìn)行了借鑒，小部分的沒有采用。我們當(dāng)初借鑒了菲迪和黃皮書談哪些方面，我們借鑒了他比如說我們明確了工程總承包項(xiàng)目經(jīng)理的這個(gè)職責(zé)，增設(shè)了承包人的關(guān)鍵人員你以為是 2017 版的黃皮書，它本身就非迪克黃皮書，它本身是細(xì)化了承包人代表的一些資質(zhì)的管理要求，增設(shè)了關(guān)鍵人員這個(gè)條款。
其實(shí)你有沒有發(fā)現(xiàn)，菲迪克黃皮書他在做這些工作的時(shí)候，他也是來源于紅皮書就對(duì)管理人員的這樣一些要求。而紅皮書里面的那些要求跟我們17版的施工合同，總承包的一些的要求是挺像的，我們要求項(xiàng)目經(jīng)理你要在現(xiàn)場對(duì)吧，你要駐場，我們對(duì)你有現(xiàn)場的這種要求等等。那么我們看這次我們之所以說我們明確了他的這個(gè)現(xiàn)場的要求等等是因?yàn)槲覀兊?2011 版的版本里面沒有那么細(xì)化。
所以我們做細(xì)化的時(shí)候，說我們借鑒的是菲迪克的黃皮書，但其實(shí)我們國內(nèi)的這些先進(jìn)的一些經(jīng)驗(yàn)也已經(jīng)被吸收到了黃皮書里去了。因?yàn)槲覀?13 版到 17 版的施工合同我們?cè)谇皩?duì)他 99 版到 2017 版的菲迪克文本，他是在后，也就你會(huì)發(fā)現(xiàn)菲迪克版本本身也是在吸收國際上的一些先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。然后我們當(dāng)然 2017 版離我們這么近，我們吸收他就更快，也更簡單。那么在這里邊我們也是增加了關(guān)鍵人員。那么我們關(guān)鍵人員的這個(gè)設(shè)置的時(shí)候，我們是采納了我們工程總承包的管理規(guī)范里邊的那個(gè)要求，所以我們?cè)鲈O(shè)了設(shè)計(jì)負(fù)責(zé)人、施工負(fù)責(zé)人、采購負(fù)責(zé)人。這是我們?cè)谡劦降倪@一部分的一些內(nèi)容。
第二個(gè)是我們借鑒這個(gè)黃皮書的一些地方，是指關(guān)于相對(duì)平衡的去分配發(fā)包人和承包人之間的這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。
你看從我們自己的文本里邊我們?cè)瓉碚f這個(gè)施工合同總承包的時(shí)候，我們說九一百九九百到 2013 版那時(shí)候我們?cè)谡f的什么 99 版是跟保護(hù)了發(fā)包人的權(quán)利，那么應(yīng)該討論他什么呢？是說巴巴人都說因?yàn)槲也皇且粋€(gè)有經(jīng)驗(yàn)的發(fā)包人，而承包人已經(jīng)是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商。所以我好像在這個(gè)技術(shù)經(jīng)驗(yàn)角度上，發(fā)包人是比較弱勢的。所以當(dāng)初的那些條款里面可能有一些傾向于保護(hù)法寶人的地方。
到了 2013 版的施工合同文本的時(shí)候，我們就把分享分擔(dān)權(quán)利義務(wù)我們就把它平衡起來了。那么平衡起來以后，那個(gè)文本一出臺(tái)，市場的反應(yīng)說天吶，你們出的這個(gè) 13 版的施工合同文本好像變成了一個(gè)承包商的文本。然后我們說不對(duì)，哪一條是寫了保護(hù)承包人而沒有保護(hù)發(fā)包人的，沒有這樣的條款，只不過是對(duì)等，對(duì)吧。把原來更傾向于保護(hù)發(fā)包人的，我們對(duì)等起來了而已。所以你怎么能說他就變成一個(gè)承包人的合同了呢？
其實(shí)菲迪克合同文本他也有這么一個(gè)過程。到他的 2017 版的時(shí)候，你也會(huì)發(fā)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)也更相對(duì)的平衡和對(duì)等的。所以我們這次在借鑒這個(gè)版本的時(shí)候也是考量了這樣的一些內(nèi)容。那么一個(gè)我們借鑒了這個(gè)政府投資條例里邊發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一些風(fēng)險(xiǎn)，也就說允許條概的那些內(nèi)容，自然就是發(fā)包人的風(fēng)險(xiǎn)了對(duì)吧。然后我們也借鑒了工程總承包管理辦法里邊的第 13 條關(guān)于發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一些風(fēng)險(xiǎn)它的那些種類和類別。那么同樣我們?cè)谶@樣這一次的合同文本里面，我們把這些風(fēng)險(xiǎn)也分配給了這個(gè)發(fā)包人。你比如說這個(gè)法律法饋政策變化，基礎(chǔ)資料的錯(cuò)誤對(duì)吧不利的地質(zhì)條件等等這樣的一些風(fēng)險(xiǎn)，我們是要求發(fā)包人承擔(dān)的。所以這我們也看到其實(shí)它也是在平衡這個(gè)發(fā)生包之間的這樣的一些這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)的。
然后我們?cè)谶@次文本里除了這樣的一個(gè)情況以外，我們還有一些條款是做了對(duì)等處理的。比如說這個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保密的、提前預(yù)警的、合同解除的等等這樣的一些這個(gè)文本我們都是說，雙方都有對(duì)等的條款都有對(duì)等的條款，包括索賠這樣的一些條款，所以我們說更平衡雙方的這個(gè)權(quán)利義務(wù)。
第三個(gè)我們借鑒的部分就是增加了聯(lián)合體的這個(gè)條款，完善分包相關(guān)的這個(gè)條款。
為什么說增加呢？其實(shí) 20 我們的 202011 版其實(shí)就有幾個(gè)聯(lián)合體的定義，只是沒有細(xì)化，那是說增加的是菲迪克文本，在這個(gè)時(shí)候他以前是沒有聯(lián)合體的，從 2017 版菲迪克，比如他增加了聯(lián)合體所以我們也是這個(gè)把他的聯(lián)合體的這一部分的內(nèi)容的細(xì)化的部分，我們也做了這樣的一個(gè)吸收。
所以我們的條款里邊更多的去說明連你如果是聯(lián)合體的話，你這個(gè)這個(gè)時(shí)候，你在提交履約擔(dān)保的時(shí)候，那你到底是聯(lián)合體各方共同提交，還是說你由聯(lián)合體的牽頭人提交呢？大家都要做一些細(xì)化的處理，包括費(fèi)用的收取、發(fā)票的開具這個(gè)具體的分工等等所以都是有告訴大家說你如果是聯(lián)合地方承包話，你還要注意的更多的細(xì)節(jié)。
而咱們這一輪可能聯(lián)合體承包的這個(gè)情況還會(huì)比較多，因?yàn)槲覀円箅p資質(zhì)對(duì)吧我們要求承包張，你既要有設(shè)計(jì)的資質(zhì)，又要有施工的資質(zhì)。而現(xiàn)實(shí)中我們既有設(shè)計(jì)又有施工資質(zhì)的這樣的企業(yè)并不多，所以更多的情況下是要通過聯(lián)合體的方式來進(jìn)行承包的。所以聯(lián)合體的這些相關(guān)的一些指引性的條款也請(qǐng)大家要特別的注意，這也是我們借鑒的一些部分，那在發(fā)包還有一部分借鑒我們說是在發(fā)包人和承包人之間設(shè)立對(duì)等的索賠條款。
其實(shí)剛才我們也提到對(duì)等的時(shí)候，我們也提到了這個(gè)索賠條款，其實(shí)對(duì)等在索賠里面我們更多的體現(xiàn)在了這個(gè)實(shí)權(quán)的問題，不管是發(fā)包人這個(gè)索賠還是，這不管是承包人索賠還是發(fā)包人我們?cè)瓉碚f的繁瑣配，那么都不再區(qū)分了，就是說索賠人帶你發(fā)現(xiàn)知道和應(yīng)當(dāng)知道。
所謂事件發(fā)生之日起的 28 天，你得提交索賠效通知書。我不管你是包人還是承包人，如果你的索賠意向通知書沒有按時(shí)提交的話，那么就視為你干嘛呢？你不要求增加費(fèi)用，合伙延長工期，這是對(duì)承包人來說的。那么對(duì)發(fā)包人來說表明你不要求什么減少付款，不要求增長增加延長缺陷責(zé)任期是這樣的一個(gè)概念。所以對(duì)索賠我們是有這種對(duì)等的。
當(dāng)然還有后期對(duì)吧，人家索菲的報(bào)告提交以后，你沒有按時(shí)這個(gè)審查完畢對(duì)吧。又沒有提出不同的意見，就視為人家索賠報(bào)告已經(jīng)成立了只不過這個(gè)時(shí)間可能我們?cè)瓉硎┕ず贤傉k事用的 28 天，在這里用的是 42 天審查的時(shí)間。所以也請(qǐng)大家注意我們對(duì)等的條款的安排。
第四個(gè)，我們參考借鑒的地方，就是將設(shè)備費(fèi)用的價(jià)款計(jì)入了當(dāng)期進(jìn)度款。
你在進(jìn)度款里邊你就要去支付，你不要認(rèn)為他是你看你設(shè)計(jì)款好像我們都能理解，這個(gè)經(jīng)驗(yàn)上也能理解。然后這設(shè)備購置費(fèi)到底是在進(jìn)度款里邊去付，還是說等你所有的這個(gè)設(shè)備都進(jìn)場了等等還有這樣的，大家會(huì)在上面有爭議。
那么我們借鑒菲迪克的文本，說你是進(jìn)入當(dāng)前應(yīng)當(dāng)支付的工程這個(gè)進(jìn)度塊里邊討論。那么我們還有一個(gè)借鑒，我們參照了這個(gè)菲迪克文本里邊關(guān)于爭端解決的機(jī)制，也就是說他的 2017 版 DAB 的模式，原來 20 他九九百原來是 DAB 的這個(gè)模式，所以我們所說的就要什么這個(gè)臨時(shí)機(jī)構(gòu)還是嘗試機(jī)構(gòu)等等這樣的一些模式，我們借鑒了它，然后引入了咱們國內(nèi)的爭議評(píng)審這樣一個(gè)方式。
但是爭議評(píng)審這個(gè)方式本身大家不陌生的，我們的施工總承包和這個(gè)示范文本里就有這一評(píng)審這個(gè)模式。那么在我們這個(gè)工程總的包里面，我們依然有這個(gè)模式引誘。所以對(duì)于我們來說不是新的。但是我們確實(shí)當(dāng)初的那個(gè)時(shí)光總成包引入的時(shí)候接近菲迪克文本，只是我們跟他一還有有點(diǎn)區(qū)別。所以這是我們借鑒了他的部分。
當(dāng)然我們還有一些沒有借鑒的內(nèi)容，也有一些沒有借鑒的內(nèi)容。你比如說這個(gè)剛才我們提到的爭議解決話，那菲迪克的文本書如果你可以不選擇用這個(gè)爭議評(píng)審這樣的一個(gè)方式就是說 DAB 機(jī)制。但是你一旦選擇以后，他就是你的仲裁或者是訴訟的前置的這個(gè)程序，你必須走了這個(gè)程序才能做爭議職責(zé)訴訟或者是這個(gè)仲裁我們國內(nèi)沒有這個(gè)要求，我們不能強(qiáng)制。所以你即使選擇了整理評(píng)審這個(gè)程序，你最后我不想走，我直接去訴訟了，行不行？可以所以這是有些區(qū)別的。
當(dāng)然我們可能更多的區(qū)別還在其他方面。你比如說我們關(guān)于技術(shù)資料錯(cuò)誤的這個(gè)問題，在我們的條款里面是要求這個(gè)發(fā)包人承擔(dān)技術(shù)資料錯(cuò)誤的。而菲利科黃皮書里面，他雖然也是有一部分承擔(dān)，但他不是全部。他說簽署合同以后，開工通知發(fā)出以后的 42 天內(nèi)，你承包人你得去發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤。你如果要是你發(fā)現(xiàn)的這個(gè)錯(cuò)誤，最后懲發(fā)包人法也確實(shí)了確認(rèn)了構(gòu)成變更的走變更程序。但是如果你一直都沒有發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤，你將來還說要有法保人承擔(dān)這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，可能就不是那樣的去保護(hù)了。所以他跟我們菲迪克的這個(gè)條款跟我們國內(nèi)的實(shí)際的現(xiàn)狀還稍有區(qū)別，所以我們有些借鑒有些也并沒有去借鑒。
第二個(gè)亮點(diǎn)是結(jié)合實(shí)際情況，對(duì)發(fā)包人要求做出了這個(gè)創(chuàng)新的規(guī)定，做出創(chuàng)新的歸類。
其實(shí)你要說他創(chuàng)新也沒有什么新的，這個(gè)新意，跟菲迪克比可能也差不多，跟菲迪克的文本也差不多，叫菲迪克文本叫雇主要求我們叫發(fā)包人要求，這本身沒什么大的區(qū)別。但是我們給他做了一個(gè)加了雙引號(hào)的這樣的一個(gè)發(fā)包人要求的一個(gè)附件，也就是整個(gè)合同里面我們有六個(gè)附件。然后第一個(gè)附件就是發(fā)包人要求，那我們把它加了這個(gè)書名號(hào)。很多人對(duì)這個(gè)問題是提出質(zhì)疑的提出自己說這不是一個(gè)合同文本的寫作的表達(dá)方式。確實(shí)它不是一個(gè)正常的表達(dá)方式，但是怎么辦？我們當(dāng)初在做這個(gè)文本，做到這一段的時(shí)候，我們不知道用一個(gè)更確切的詞用什么。
那么我們說叫到底是叫需求清單，就要這個(gè)功能清單，叫模擬清單，叫項(xiàng)目清單等等，都不是有一個(gè)準(zhǔn)確的這種規(guī)范去叫他，咱們的計(jì)價(jià)計(jì)量規(guī)范也沒有最終的出臺(tái)。所以我們沒有辦法去準(zhǔn)確去叫他的時(shí)候，我們還是回應(yīng)了菲迪克的文本的叫法，也就是他叫雇主要求，我們叫發(fā)包人要求。
但是我們看我們的簽約合同價(jià)，它其實(shí)是你發(fā)包人要求提出以后，承包人在報(bào)價(jià)的時(shí)候，不再像以前是按照你的圖紙或者你給的那個(gè)什么這個(gè)清單我去報(bào)價(jià)，他根據(jù)你提出來的要求對(duì)吧？但是這個(gè)要求里面包括的內(nèi)容很多，你對(duì)時(shí)間上的要求，對(duì)技術(shù)上的要求，你對(duì)功能上的要求對(duì)吧？你對(duì)其他的上面各種各樣的技術(shù)文件上的要求等等，你要提出很詳細(xì)的內(nèi)容。所以發(fā)承包人是根據(jù)這個(gè)東西去報(bào)價(jià)的。
根據(jù)這個(gè)東西去報(bào)價(jià)，所以我們把它作為附件去處理，最重要的就是說明它是要對(duì)應(yīng)我們的簽約合同價(jià)的。對(duì)，我們簽約合同價(jià)的，所以我們把它專門做了一個(gè)附件。
但是有人說那你為啥要加一個(gè)書名號(hào)呢？對(duì)吧？我們都知道了，你是這樣一說，我們聽明白了，那個(gè)這個(gè)發(fā)包人要求干嘛要加書名號(hào)呢？我們說在合同旅行過程中，你看如果我在合同領(lǐng)域過程，發(fā)包人如果想要提一個(gè)新的要求的時(shí)候，他用他的指示單這樣指示的方式去提出，那他也叫發(fā)包人要求對(duì)吧。但這個(gè)發(fā)包人要求如果是構(gòu)成變更的話，會(huì)引起我們價(jià)格調(diào)整的。
所以我們說到底最后要調(diào)整價(jià)格的時(shí)候，你一說，他都是發(fā)包人要求對(duì)吧。那你一定要去說是哪個(gè)發(fā)包人的要求是新的還是舊的，那你還要去做一個(gè)區(qū)別對(duì)吧所以我們?yōu)榱瞬灰疬@樣一個(gè)爭議，那么我們說索性我們給附件加一個(gè)屬說明書名號(hào)，然后我們就來說什么，表明它對(duì)應(yīng)其實(shí)是對(duì)于我們當(dāng)時(shí)的簽約合同家一個(gè)，那個(gè)東西就是在簽署合同的時(shí)候他就已經(jīng)存在的一個(gè)文件。所以從這個(gè)角度上，我們是新設(shè)立了他的一些規(guī)定的，然后要求里邊就是這個(gè)附件一我們總共提了有十一個(gè)點(diǎn)。
從功能要求，工程的這個(gè)范圍到工藝的安排，到時(shí)間的要求，到技術(shù)的要求，到實(shí)驗(yàn)，竣工驗(yàn)收，竣工后實(shí)驗(yàn)文件要求這個(gè)工程項(xiàng)目管理的規(guī)范規(guī)定。比如說質(zhì)量上的，進(jìn)度上的，知乎上說不定好多的這個(gè)發(fā)包人專門索賠，自己的都會(huì)有自己的制度的。所以相應(yīng)的這樣的一些要求，還有一些其他的比如說對(duì)承包人那些主要人員的這個(gè)資格的要求，對(duì)相關(guān)的一些審批、核準(zhǔn)等等那些手續(xù)的辦理，到底是發(fā)包人去辦還是承包人去辦，費(fèi)用怎么承擔(dān)等等。
整個(gè)發(fā)包人的要求是在我們工程總書包合同里邊是一個(gè)非常重要的文件非常重要的文件，因?yàn)樗捅砻鲗硪怀邪巳莶蝗菀讏?bào)價(jià)對(duì)吧？還有一個(gè)未來承包人所做的那些設(shè)計(jì)到底符不符合你發(fā)包人的要求，那就去比這個(gè)東西的如果你發(fā)包人的要求提得不夠細(xì)，那承包人就有可能他只滿足你的最低使用功能。那你到時(shí)候再提說你為什么不用好那個(gè)高的用的這個(gè)低的對(duì)不起，你當(dāng)初沒有提清楚。所以發(fā)包人的這個(gè)要求是一個(gè)非常重要的文件是這個(gè)咱們把它作為附件一去處理的，所以也請(qǐng)大家特別注意一下。
第三個(gè)亮點(diǎn)是擴(kuò)大和明晰了工程師的權(quán)限并且配到了一些具體的制度。
那擴(kuò)大明晰工程師的這個(gè)權(quán)限主要是什么呢？我們?cè)谶@次工程總承包的文本里邊， 2011 版它是叫的監(jiān)理，而我們這個(gè)用的是用的工程師。那所以這樣的一個(gè)情況我們就會(huì)明確， 我們工程師的概念是大于工程監(jiān)理人的這個(gè)概念的。
那比如說你工程師聘請(qǐng)的時(shí)候，有可能你請(qǐng)了設(shè)計(jì)管理的，有可能請(qǐng)了投資簡歷投資管理的那么你也很可能請(qǐng)了這個(gè)監(jiān)理人現(xiàn)場監(jiān)理的，你還可能請(qǐng)了造假咨詢的等等。相應(yīng)的所以之后他的這個(gè)范圍更廣。
所以現(xiàn)在不是說全咨嗎？那很有可能他就請(qǐng)的是全咨對(duì)吧。所有的這些內(nèi)容都做了，并不是僅僅只限于做監(jiān)理這樣的一個(gè)動(dòng)作所以我們的范圍更廣。但是工程師這個(gè)概念大家也注意一下的，他不是指的自然人，他是指的是機(jī)構(gòu)或者是其他組織是這樣的一個(gè)情況。
所以我們提到的工程師，所以大家要了解，如果他還在現(xiàn)場，能夠替工程師履職的那個(gè)人他要授權(quán)，就可能我們叫工程師代表了工程師代表。所以我們不要把個(gè)人和機(jī)構(gòu)混在一起。所以這是我們說首先我們擴(kuò)大和明晰了工程師的這樣的一個(gè)這個(gè)內(nèi)容。
然后關(guān)于權(quán)限，我們?cè)谶@個(gè)第三條里邊，因?yàn)槲覀冞@這個(gè)這個(gè)通用條款里邊，我們的第一條是一般約定，第二條是發(fā)包人而我們的第三條不是承包人。我們第三條指的是發(fā)包人的管理。在這個(gè)管理的條款里面，我們提了發(fā)包人的代表發(fā)包人的人員。然后我們說到了工程師，所以我們就表明在 DB 這個(gè)文本合同文本里邊就是工程總承包模式文本里邊監(jiān)督管理是很重要的，監(jiān)督管理很重要。說完發(fā)包人就開始說他了到第四個(gè)條款才說承包人的，所以大家看看，而管理里邊又換又分了這么多的人。
然后再提到工程師。那么剛提到工程師既是一個(gè)機(jī)構(gòu)和組織，我們那么同時(shí)還要強(qiáng)調(diào)讓大家了解的是，如果發(fā)包人請(qǐng)了很多的這個(gè)咨詢?nèi)?，剛才已?jīng)提到了各種的我們說這個(gè)監(jiān)理、設(shè)計(jì)管理、造價(jià)管理等等他請(qǐng)了各種類型的，他如果只請(qǐng)了一家全資，那好吧，我們只對(duì)應(yīng)他對(duì)吧。但是如果他請(qǐng)了好幾家這種咨詢?nèi)说臅r(shí)候，那么這個(gè)工程師到底指的是誰？我們通常說這個(gè)工程指的是那個(gè)其統(tǒng)籌和協(xié)調(diào)管理的那個(gè)人也是發(fā)包人，你也得指定一個(gè)對(duì)吧。
統(tǒng)籌協(xié)調(diào)管理的那個(gè)人咨詢?nèi)藖碜鑫覀兒贤械哪莻€(gè)工程師，而不是未來還讓承包人去對(duì)應(yīng)非常多的咨詢?nèi)耍枪ぷ骶蜁?huì)很混亂，因?yàn)樗袀€(gè)可能上來的一個(gè)聯(lián)系單，既涉及到幾個(gè)技術(shù)的，又涉及到經(jīng)濟(jì)的對(duì)吧？然后你委托給不同的這個(gè)咨詢?nèi)说臅r(shí)候。那么他的這個(gè)文本這張單子到底交給誰？是要交給他又要交給他這個(gè)很亂。
所以我們要了解一下這樣的一個(gè)授權(quán)的時(shí)候，我們說明確他這個(gè)人到底是誰把他要這個(gè)做一個(gè)處理的還有我們說對(duì)于工程師授權(quán)的問題，菲迪克文本里面對(duì)工程師授權(quán)，他說我合同里邊我們既然已經(jīng)委托給工程師去管了，我們就要相信工程師。所以。我們除了除非是在專用合同條款里面說一二三三個(gè)寫這三個(gè)權(quán)利這個(gè)工程師是沒有的，除非排除掉的權(quán)利。其他我們叫侍衛(wèi)工程師，都有權(quán)代表發(fā)包人他是這樣的一個(gè)這個(gè)邏輯線條。那么國內(nèi)現(xiàn)在至少我們目前的這個(gè)工程師事件中，完全要讓發(fā)包人相信工程師可能也不太容易做得到。
所以我們的文本安排是什么呢？除非除了這個(gè)發(fā)包人在專用條款里邊授權(quán)給成工程師的那個(gè)權(quán)利以外，其他都是沒有授權(quán)給他。所以你人家羅列了四條，就只有那四項(xiàng)權(quán)利他是有的，除此以外他都沒有。但我們的通用條款里邊卻有很多工工程師的權(quán)利就有很多工程師的權(quán)利，所以一旦發(fā)包人授權(quán)有限制的時(shí)候只給了幾條。那么大家在使用文本的時(shí)候要注意一下，哪些我們通用條款里給到工程師，而發(fā)包人并沒有授權(quán)給他的，這些條款就請(qǐng)你梳理出來對(duì)吧。因?yàn)槟菢泳鸵馕吨こ處煵]有這個(gè)權(quán)利。那么這個(gè)權(quán)利的形式是要由發(fā)包人或者發(fā)放人授權(quán)的對(duì)吧他們他的這個(gè)比如說發(fā)保人代表等等由他去行使這樣的權(quán)利，大家就不要用錯(cuò)這個(gè)權(quán)利了所以這是我們說到的，這是第三點(diǎn)。
第四個(gè)亮點(diǎn)是對(duì)聯(lián)合體進(jìn)行了細(xì)化的制度設(shè)計(jì)。
這部分我們?cè)谇懊娼榻B的時(shí)候就已經(jīng)給大家講了關(guān)于聯(lián)合體的，但是我們合同里邊條款里還有說如果你的聯(lián)合體協(xié)議經(jīng)這個(gè)發(fā)包人確認(rèn)以后，那么它是要作為我們。
作為合同的附件那么在合同履行過程中你承包商你不能隨意更換你的聯(lián)合體成員你也不能隨意更換原來大家的這個(gè)兩個(gè)的成員之間的那個(gè)分工，你所以不能做這樣的一個(gè)變化起包括你要是改變?yōu)榱寺男羞@個(gè)合同，你做的一些其他的更改的話，你沒有經(jīng)過發(fā)包人同意也不行。
但是我們確確實(shí)實(shí)也希望大家最后把這個(gè)聯(lián)合體的協(xié)議作為合同的附件，因?yàn)樗亲鳛楹贤郊褪悄莻€(gè)工程總承包合同的組成部分對(duì)吧所以很多人經(jīng)常在問說我是一個(gè)設(shè)計(jì)院，我做了這個(gè)牽頭人，然后我收工程款的時(shí)候我給發(fā)，比如說大家委托了我這個(gè)收工程工價(jià)款，那我給發(fā)包人開這個(gè)發(fā)票的時(shí)候好像有點(diǎn)難，稅務(wù)局會(huì)說我只能開設(shè)計(jì)費(fèi)的發(fā)票，我沒有辦法開工程款的發(fā)票，也就是我的稅點(diǎn)對(duì)吧，是 6 并不能開 9 的發(fā)票。那發(fā)包人跟我要的時(shí)候說你這里邊有經(jīng)驗(yàn)費(fèi)，怎么你給我的票稅點(diǎn)都是只有6，所以你就要看清楚一個(gè)，它是需要我們本身的這個(gè)合同文本里邊協(xié)議書。
關(guān)于這個(gè)簽約合同價(jià)，除了你把總價(jià)標(biāo)在上面以后，其實(shí)有其中設(shè)計(jì)費(fèi)是多少？適用的稅率是多少？這個(gè)設(shè)備購置費(fèi)是多少、它適用的稅率是多少，以及我們的建安費(fèi)是多少，它使用的稅率是多少？
這個(gè)本身在跟你說我們已經(jīng)把適用的稅在合同文本里面進(jìn)行了明確對(duì)吧好，我們進(jìn)行明確以后是不是就當(dāng)然的就可以按照相應(yīng)對(duì)應(yīng)的這個(gè)費(fèi)用去納稅了也不一定，如果發(fā)包人在支付給你的價(jià)款里面統(tǒng)共，說了一句工程款，你就沒有辦法拆分。
所以他在支付的時(shí)候，你也請(qǐng)他明確下來，支付的是設(shè)計(jì)費(fèi)支付的是經(jīng)驗(yàn)費(fèi)，還是說支付的是設(shè)備購置費(fèi)，那是不是這樣子也就可以了呢？其實(shí)也不對(duì)吧，你說你去給人家開了大發(fā)票，然后你給你的聯(lián)合體成員要給你開小發(fā)票對(duì)吧？你的施工單位說給你開一個(gè)施工票，你們之間你有沒有發(fā)承包的合同對(duì)吧？你們之間沒有總包和分包的關(guān)系，你能不能去讓給他支付款項(xiàng)，然后讓他給你開具發(fā)票呢？這又變成了一個(gè)問題。
但是當(dāng)我們的聯(lián)合體協(xié)議成為工程總承包合同的一個(gè)附件的時(shí)候，他就能跟我們的工程總之包成為一體，然后把這個(gè)一并交給了稅務(wù)局。關(guān)去看的時(shí)候，稅務(wù)局就很快能梳理清楚這樣的一個(gè)概念了，所以不需要你再說。
沒有總分包的關(guān)系這個(gè)票據(jù)怎么開？我們說之所以我們要求他作為附件，你也不要去抗拒有些人有些企業(yè)我們知道他會(huì)抗拒我的。我們之間聯(lián)合體協(xié)議我干嘛要交到那兒去，他也是有用的。
當(dāng)然兩個(gè)地協(xié)議本身是大家了解一下，他還相對(duì)來說要求是比較高的，因?yàn)樗俏磥韮蛇@個(gè)獨(dú)立的法人之間的合作，所以大家不再盡管對(duì)發(fā)放人來說你是一體，但是對(duì)于內(nèi)部來說，其實(shí)他真的還是要把自己的這個(gè)責(zé)任邊界要?jiǎng)澢宓摹?
尤其是你有這個(gè)牽頭人的話，你作為設(shè)計(jì)作為牽頭人的那個(gè)聯(lián)合體協(xié)議和施工作為牽頭人的聯(lián)合體協(xié)議顯然是不一樣的版本顯然是不一樣的版本，而且這個(gè)差異還比較大。所以大家在使用的時(shí)候，你在承包的時(shí)候發(fā)什么，大家都要關(guān)心這個(gè)問題。所以我們說這個(gè)兩第四個(gè)亮點(diǎn)，我們說到這個(gè)對(duì)聯(lián)合體的一些這個(gè)細(xì)化的內(nèi)容。
第五個(gè)亮點(diǎn)是結(jié)合管理辦法和實(shí)踐對(duì)風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)進(jìn)行了一些細(xì)化的規(guī)定。
那么分解分擔(dān)細(xì)化的規(guī)定其實(shí)在開始介紹時(shí)也給大家做了相應(yīng)的這樣的一些介紹。所以我們談到那些風(fēng)險(xiǎn)的安排，比如說不合意見的困難，法律法饋?zhàn)兓?，還有這個(gè)市場波動(dòng)引起的這個(gè)調(diào)整不可抗力等等，這些條款我們都這個(gè)設(shè)計(jì)了為承包人獲得風(fēng)險(xiǎn)對(duì)價(jià)的這樣的一些制度設(shè)計(jì)，我們?cè)俦Ｃ芩髻r、合同解除、提前預(yù)警、知識(shí)產(chǎn)權(quán)責(zé)任設(shè)計(jì)等方面，我們?cè)O(shè)置了一些雙方對(duì)等的條款什么對(duì)等條款。
所以從這樣的一些內(nèi)容里邊，我們可以看到主要是為了什么構(gòu)建一個(gè)發(fā)承包之間的平等關(guān)系來實(shí)現(xiàn)。
我們說市場的良性發(fā)展，最重要的說白了就是順利的推進(jìn)項(xiàng)目，你如果利益這個(gè)保護(hù)傾斜的太嚴(yán)重，項(xiàng)目不是不會(huì)容易這個(gè)順利推進(jìn)，而項(xiàng)目不能順利推進(jìn)，就不是一個(gè)共贏的局面不是一個(gè)共贏的局面。
所以這是我們真正關(guān)心的一個(gè)內(nèi)容。
第六個(gè)亮點(diǎn)是高度重視建筑工人的權(quán)利保護(hù)。
在這里我們強(qiáng)調(diào)了建筑工人，盡管我們有這個(gè)保障農(nóng)民工的支付條例叫農(nóng)民工，但我們還是使用了建筑工人來說明這個(gè)人工費(fèi)的事情。
好多人都在問說人工費(fèi)，那么我們工程總承包里邊我們有設(shè)計(jì)費(fèi)對(duì)吧，設(shè)計(jì)更多的是靠人工的所以你的這個(gè)人工費(fèi)保護(hù)的不包括我們的設(shè)計(jì)費(fèi)在里邊我們明確說不我們包括主要保護(hù)的就是在一線生產(chǎn)的那些建筑工人。
但我們?yōu)槭裁礇]有去叫農(nóng)民工呢？是因?yàn)檗r(nóng)民工的這個(gè)定義它定義的是什么呢？它一定義的是說這個(gè)它的戶籍不是城鎮(zhèn)戶籍，然后一年之內(nèi)有半年以上不從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的人，那么叫農(nóng)民工。
我們國家的這個(gè)城鎮(zhèn)化現(xiàn)在發(fā)展的這么快，有可能這個(gè)建筑工人在前一天他還是農(nóng)村戶籍對(duì)吧？他沒有從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，我們叫他農(nóng)民工沒問題，我們保護(hù)他的結(jié)果可能這在你工地上干了兩個(gè)月之后，他們的當(dāng)?shù)匾呀?jīng)城鎮(zhèn)化了，然后他的戶籍已經(jīng)變成城鎮(zhèn)戶籍了。然后他身份上你要用定義去定義他不是農(nóng)民工。
那怎么說之前的他的工資保護(hù)之后的工資不保護(hù)了是嗎？所以我們從這個(gè)角度上講，我們說其實(shí)我們更重視的是保護(hù)的是工人的工資保護(hù)的是工人工資，所以我們把它定義為叫建筑工人來保護(hù)他的工資。
那么既然保護(hù)的是工資，大家也知道工資我們不管是從勞動(dòng)法還是從我們各種條例里面，包括剛才我們說到的這個(gè)農(nóng)民工工資支付保證條例里面大家都會(huì)知道工資要按月支付的。
而我們工程總承包模式恰恰進(jìn)度款不是按月支付的。所以我們?cè)瓌t上都是按照里程碑節(jié)點(diǎn)對(duì)吧支付進(jìn)度款，那你進(jìn)度款每個(gè)月并不是每個(gè)月支付，那人工費(fèi)怎么辦？啊所以我們說對(duì)在這里面我們保護(hù)工資資的時(shí)候，我們就說誒人工費(fèi)必須是按月支付按月支付。所以我們條款里把這個(gè)名字部分是明確寫清晰的明確寫清楚清楚的。
當(dāng)然不光是保護(hù)工資了，你想保護(hù)工資的前提就是首先得實(shí)名制對(duì)吧。實(shí)名制里邊的要求就更多了，你得有勞動(dòng)合同，你得有社保對(duì)吧然后你還有什么呢？你總包你得設(shè)置工資專用賬戶，你還得繳納這門工資保證金等等。那么條款里面都做了這個(gè)非常細(xì)化的安排，當(dāng)然我們不是只保護(hù)公司，我們還有什么它的安全生產(chǎn)的這些措施保護(hù)對(duì)吧，這個(gè)是，職業(yè)健康等等這些條款我們都有細(xì)化的一些內(nèi)容。所以我們說高度重視建筑工人的這個(gè)權(quán)利保護(hù)這樣的一些內(nèi)容，我們都做了這樣的一些安排的。所以這是我們這個(gè)第六個(gè)亮點(diǎn)。
然后我們談到這個(gè)部分以后，我們還看到除了我們說農(nóng)民工工資的這個(gè)建筑工人工資保護(hù)，我們應(yīng)該保護(hù)什么保護(hù)你光想到這個(gè)人工費(fèi)，你有沒有想過工程價(jià)款如果拿不到人工費(fèi)，自然就保護(hù)不了對(duì)吧？所以我們要保護(hù)這一點(diǎn)的時(shí)候，我們就談到了關(guān)于發(fā)包人要干嘛要提供支付擔(dān)保對(duì)吧？
這一點(diǎn)上是咱們條例里有個(gè)要求，以前我們的這個(gè)施工總承包合同里邊提到發(fā)包人提供支付擔(dān)保的時(shí)候的表述是這樣的，是說發(fā)包人要求承包人提供這個(gè)履約擔(dān)保的承包人維權(quán)要求發(fā)包人提供支付擔(dān)保是這樣的寫法。但是事實(shí)的情況就是發(fā)包人也不提供支付擔(dān)保，承包人還依然在提交著履約擔(dān)保。
那么這一輪我們看到這個(gè)條例出臺(tái)以后，條例里面要求發(fā)包人叫應(yīng)當(dāng)提供支付擔(dān)保。它是一個(gè)法律規(guī)定，而且是個(gè)強(qiáng)制性規(guī)定，所以我們把它也做到了這個(gè)條款里邊和合同條款那邊轉(zhuǎn)發(fā)人應(yīng)當(dāng)提供支付擔(dān)保。
如果你不按約提供支付擔(dān)保的話，那么承包人是有權(quán)解除合同的。
其實(shí)你是個(gè)違法行為了，都不一定都已經(jīng)不是一個(gè)簡簡單單我們說叫違約行為或者什么嚴(yán)重的違約行為。你是一個(gè)違法行為的，那么懲罰是需要權(quán)解除合同的，不管他行使不行這個(gè)權(quán)利，但這個(gè)權(quán)利他已經(jīng)有。所以這也是我們說保護(hù)建筑工人權(quán)利的一個(gè)部分，就是發(fā)保人提供這個(gè)支付擔(dān)保的這樣的一些內(nèi)容。所以這是我們?cè)谡劦浇ㄖと说臋?quán)利保護(hù)我們更多的提到。
但提到這個(gè)過程中，也就是說請(qǐng)大家要注意的事情，就是既然實(shí)名制，那我們就要有勞資專員，這個(gè)勞資專員的設(shè)置也是條例的要求。
所以咱們的這個(gè)工程總承包模式下，你再提你的現(xiàn)場管理人員里邊提的。我們前面提到了那么多的人員，但是你還有材料、技術(shù)、質(zhì)量、安全等等，這些人員你都要有，但也別忘了你的勞資專員我們的附件五就是什么承包人的主要管理人員表。
那個(gè)人員表里面既有總部人員，也有現(xiàn)場人員雖然我們?cè)诹械臅r(shí)候我們沒有專門去寫那個(gè)勞資專員，但他在其他人員里邊記得要填寫清楚，這是屬于你必須要設(shè)置的一個(gè)人元，所以這是我們要了解的。
然后整個(gè)在管理的過程中，我們只要知道這個(gè)過程管理里面我們只要知道要有兩張兩表，一人一排的這樣的一個(gè)管理，一個(gè)是兩賬，我們說的是工資支付的臺(tái)賬，這個(gè)主要是由用人單位來這個(gè)編制的，還有一個(gè)是用工管理臺(tái)賬，這個(gè)是總分包單位都要編制備查都要編制備查的。
那么量表主要是工資支付表，一個(gè)是工資清單，工資清單就相當(dāng)我們說的工資條工資支付表，那就是你發(fā)工資給人家，你得有手續(xù)對(duì)吧所以我們說這兩個(gè)表大家要知道的還有藝人，我們剛剛說的勞資專員，這個(gè)勞資專業(yè)是在總幫那配備的，還有一排一個(gè)維權(quán)信息告示牌，這是總包，要在你的施工現(xiàn)場上要去設(shè)置的。
以前我們?cè)O(shè)置什么這個(gè)總平面圖我們要設(shè)置什么這個(gè)這個(gè)項(xiàng)目里邊建設(shè)單位誰稱承包商是誰？項(xiàng)目經(jīng)理是誰？我們以前說到的這個(gè)幾排幾圖之類的寫法。那么記得再加上一個(gè)關(guān)于農(nóng)用公司的維權(quán)信息告示牌，這也是管理中我們說要設(shè)置的一個(gè)內(nèi)容。這是我們說的第六個(gè)亮點(diǎn)。
第七個(gè)亮點(diǎn)是為新技術(shù)的這個(gè)應(yīng)用預(yù)留了一個(gè)接口。
那新技術(shù)最主要我們現(xiàn)在能夠提到的主要就是建筑信息模型技術(shù)建筑信智模型的這個(gè)技術(shù)。那么我們?cè)谖谋纠镞吿貏e留置了接口。那你比如說我們?cè)诤贤?1: 14 的這個(gè)條款里面，我們就說了如果你這個(gè)項(xiàng)目采用建筑信息模型的這個(gè)新技術(shù)話，那么你就應(yīng)該要考慮它的開發(fā)這個(gè)使用存儲(chǔ)傳輸對(duì)吧費(fèi)用到底是怎么樣？大家的要商量清楚。
那么同樣我們的專用條款里面也留了這個(gè)口子的你大家到底是怎么個(gè)開發(fā)，誰負(fù)責(zé)開發(fā)對(duì)吧然后傳輸是怎么樣，純屬怎么樣，這個(gè)費(fèi)用到底是怎么樣子去承擔(dān)的？你要在你的專業(yè)條款里邊要把它寫清楚，通用條款就做了引導(dǎo)性說，你們記得要去將這些內(nèi)容要去說的，那么你真要用那個(gè)條款在你的專用條款里，雖然我們只花了一條線，但是你可能要填寫的內(nèi)容是非常多的所以這是大家要注意的。
所以我們說我們?yōu)橐恍┬录夹g(shù)預(yù)留了一些接口的，所以這七個(gè)亮點(diǎn)也請(qǐng)大家要注意一下，我們這次的文本它的這樣展示給大家看到的一些亮點(diǎn)。
下面，我再給大家來說一下使用指南這本書。
那首先這本書由我們當(dāng)初的這個(gè)工程總承包管理辦法以及工程總承包合同示范文本的編寫組一起來起草和編制的，它也本身是為這兩個(gè)文本做這個(gè)配套使用的這樣一個(gè)文本。所以我們也不敢說文本的所有的觀點(diǎn)都是正確的。
但是至少我們盡量的這個(gè)做到更可靠的這樣的一個(gè)靠譜的一個(gè)做法也就是我們盡量的這個(gè)能夠引用到我們實(shí)際的這個(gè)證據(jù)依據(jù)。
所以我們還專門有一個(gè)部分叫法條的這個(gè)索引，發(fā)條的索引就是我們依據(jù)了哪些去寫他的釋義，他的指引他的風(fēng)險(xiǎn)以及分揀防范的措施。
所以這是我們首先給大家做的這樣的一個(gè)介紹，所以我們不能說他是具有權(quán)威性，但是我們，希望無限接近。
第二個(gè)特點(diǎn)就是時(shí)效性，我們緊密結(jié)合了當(dāng)前咱們國家工程總承包的政策和國際的最新研究成果和這個(gè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。
那么前面也跟大家提到了我們用了最新版的菲迪克黃皮書，然后借鑒了他這個(gè)做深度的融合，然后起草的這個(gè)示范文本。
那么我們這次在做這個(gè)這個(gè)使用指南的時(shí)候，我們也更切合實(shí)際中我們發(fā)行的。所以我們會(huì)有一些文本說如果你這樣子填寫話，你會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)的你會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)的。
那我們是為什么會(huì)說你如果你這樣填寫，我們實(shí)踐中我們已經(jīng)看到，因?yàn)樵谧鳛榉煞?wù)的工作者，我們提供大量的爭議糾紛的處理的時(shí)候，我們會(huì)碰到那些文本它在填寫的時(shí)候的那些情況，所以我們會(huì)做到這樣的一些處理。我們說做深度的融合，還有實(shí)用性。
實(shí)用性我們這個(gè)版本是對(duì)合同示范文本是進(jìn)行了逐條的解讀的，一條不落做的解讀，然后每一條都提供了具體的使用之一，你怎么去使用它，你怎么填寫它。
比如說你填這個(gè)工程的名稱，我們就要告訴你你工程名稱到底怎么該怎么填對(duì)吧你要源自于哪些批準(zhǔn)的？你當(dāng)初立項(xiàng)的時(shí)候批準(zhǔn)的那些文件，而不是自己去想叫什么名稱就叫什么名稱對(duì)吧然后如果你這些名稱都你的那些文件名稱不一致的時(shí)候，你怎么辦？所以他會(huì)有詳細(xì)的這樣的一些逐條的指引包括我們連附件，我們有六個(gè)附件，我們對(duì)每一個(gè)附件的使用也做了具體的指引。所以我們說它是有非常的具有實(shí)用價(jià)值的。
那第四個(gè)特點(diǎn)就是針對(duì)性，我們基于這個(gè)司法實(shí)踐的一些最新的進(jìn)展總結(jié)，提煉了一些這個(gè)裁判的觀點(diǎn)。
然后來提供我們說風(fēng)險(xiǎn)防范的建議，就是我們會(huì)去識(shí)別。我們雖然在這里面沒有什么裁判的規(guī)則，但是我們對(duì)它的這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別我們是源于裁判的一些觀點(diǎn)，所以包括我們對(duì)風(fēng)險(xiǎn)防范那些建議和措施也是源于那些發(fā)生的一些爭議。
所以我們的合同我們這一次這個(gè)使用指南的文本里面我們也會(huì)引用了一些部分的這個(gè)案例，部分的案例也給大家去說明，也是為了幫助發(fā)承包以及相關(guān)主體提前做好一些風(fēng)險(xiǎn)的防范將實(shí)務(wù)中的一些風(fēng)險(xiǎn)降到最低。
今天我跟大家一起來分享了整個(gè)工程總承包政策的演變，給大家介紹了工程總承包合同示范文本，它的修訂過程和它修訂的里邊呈現(xiàn)出來的七個(gè)亮點(diǎn)，最后給大家來說一下工程總承包合同示范文本使用指南這本書的特點(diǎn)，也是為了讓大家更好地理解這個(gè)示范文本。
今天我的分享就到這里，謝謝大家！
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本期編輯：楊慧
總編輯：黎寶貴
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